【摘要】通過對《鹿特丹規(guī)則》與《海牙規(guī)則》《海牙一維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》等3個國際海上貨物運輸公約有關(guān)規(guī)定的比較，從承運人的角度論述《鹿特丹規(guī)則》在承運人責任基礎(chǔ)、義務(wù)等方面的變化，指出其為了平衡船貨各方利益，加重承運人的責任并重新構(gòu)建承運人的責任基礎(chǔ)。
【關(guān)鍵詞】鹿特丹規(guī)則；承運人；承運人責任；責任基礎(chǔ)
由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)起草的《聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運輸合同公約》（簡稱《鹿特丹規(guī)則》)于2009年9月23日在荷蘭鹿特丹開放供簽署。截至2009年11月，該公約的簽約國達21個。這意味著該公約達到正式生效所需的20個簽約國的數(shù)量要求，將于第20個國家遞交批準書的1年后生效。
目前國際上有1924年《關(guān)于統(tǒng)一提單某些法律規(guī)定的國際公約》(簡稱《海牙規(guī)則》)、1968年《關(guān)于修訂統(tǒng)一提單某些法律規(guī)定的國際公約議定書》(簡稱《海牙一維斯比規(guī)則》)和1978年《聯(lián)合國海上貨物運輸合同公約》(簡稱《漢堡規(guī)則》)等3個海運國際公約?！逗?/SPAN>牙規(guī)則》和《海牙一維斯比規(guī)則》在調(diào)整船貨雙方利益方面傾向于保護承運人。《漢堡規(guī)則》雖然加大承運人的責任范圍，但其締約國基本上是發(fā)展中國家，甚至有一些是非洲內(nèi)陸國家，使用范圍并不廣泛。在當今國際航運市場上，托運人力量不斷加強，對于保障貨方利益方面的要求也更加迫切。為了尋求船貨各方利益在新形勢下的平衡點，《鹿特丹規(guī)則》加重承運人的責任，并重新構(gòu)建承運人的責任基礎(chǔ)。
1 重新構(gòu)建承運人責任基礎(chǔ)
承運人的責任基礎(chǔ)是指海上貨物運輸國際公約或相應(yīng)的國內(nèi)法賦予承運人對其所承運的貨物應(yīng)承擔的責任?！堵固氐ひ?guī)則》有關(guān)承運人責任基礎(chǔ)的規(guī)定，在性質(zhì)上屬于完全過錯責任制。從舉證責任來看，在管貨義務(wù)、除外風險和適航義務(wù)等3個方面實行不同的舉證責任分配：對于管貨義務(wù)實行推定過錯原則，由承運人負責舉證，證明自己沒有管貨過失，若其舉證不能，將承擔賠償責任；在列明的除外風險范圍內(nèi)，則推定承運人無過失，承運人可援引免責條款，免除賠償責任；對于承運人的適航義務(wù)，實行承運人有過錯推定，由索賠人首先完成船舶不適航的事實舉證和不適航與貨損之間因果關(guān)系的初步舉證后，舉證責任就發(fā)生轉(zhuǎn)移，推定承運人對不適航負有未盡謹慎處理之責，且不適航與貨損存在因果關(guān)系，承運人必須證明其已經(jīng)履行“謹慎處理”之責或者證明貨損與不適航之間不存在因果關(guān)系，方可免除賠償責任。[1]上述有關(guān)承運人責任基礎(chǔ)的規(guī)定，強制適用于海運區(qū)段，對于非海運區(qū)段和海運區(qū)段的特殊情況，承運人的責任基礎(chǔ)另有規(guī)定。《鹿特丹規(guī)則》對于承運人責任基礎(chǔ)的規(guī)定在體現(xiàn)過錯責任制度的同時，平衡船貨雙方利益。
2 關(guān)于承運人責任的規(guī)定
2.1 擴大承運人責任期間
《海牙規(guī)則》未明確規(guī)定承運人責任期間，只是規(guī)定貨物運輸期間為“鉤到鉤”；《漢堡規(guī)則》規(guī)定承運人責任期間為“港至港”；《鹿特丹規(guī)則》第12條規(guī)定，承運人對貨物的責任期間，自承運人或履約方為運輸而接收貨物開始，至貨物交付時終止因此承運人的責任期間可能延伸至“門到門”。[2]
2.2 取消承運人航海過失免責和火災(zāi)過失免責
《海牙規(guī)則》和《海牙一維斯比規(guī)則》均規(guī)定，當貨物滅失、損壞或遲延交付由于下列2種過失造成時，承運人免責：(1)船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失，又稱“航海過失”；(2)船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人、代理人或者分包人在火災(zāi)中的過失，又稱“火災(zāi)過失”?！稘h堡規(guī)則》廢除“航海過失”免責并且規(guī)定承運人需對承運人、其受雇人或代理人的過失導致的火災(zāi)造成的貨物滅失、損壞或遲延交付承擔賠償責任，但貨物索賠方需證明火災(zāi)是由于承運人、其受雇人或代理人的過失所致。由于實踐中貨物索賠方很難舉證，承運人的這一過失免責在很大程度上依然存在。《鹿特丹規(guī)則》第17條第3款規(guī)定，如果承運人證明貨物的滅失、損壞或延遲交付是由于列明的15項除外風險所造成或促成的，可免除承運人全部或部分賠償責任。該公約列明的15項除外風險的內(nèi)容，與《海牙規(guī)則》第4條第2款列明的17項免責條款的區(qū)別在于取消承運人“航海過失”和“火災(zāi)過失”免責。在國際海上貨物運輸實踐中，“航海過失”和“火災(zāi)過失”是造成貨物滅失、損壞的主要原因?！堵固氐ひ?guī)則》取消“航海過失”和“火災(zāi)過失”免責將會使承運人對貨物的滅失、損壞可以免責的情形大大減少，甚至承運人幾乎沒有免責的機會。該免責條款還有以下變動：增加有關(guān)“海盜、恐怖活動”的免責規(guī)定；明確規(guī)定火災(zāi)免責僅限于在船舶上發(fā)生的火災(zāi)；增加承運人為避免環(huán)境損害而采取合理措施導致的貨損免責的規(guī)定。
2.3 延伸承運人適航義務(wù)
《海牙規(guī)則》第3條第1款規(guī)定承運人必須在船舶開航前和開航當時謹慎處理使船舶適航?！堵固氐ひ?guī)則》第14條規(guī)定承運人必須在開航前、開航時和海上航程中恪盡職守使船舶處于且保持適航狀態(tài)。這一規(guī)定使承運人船舶適航義務(wù)延伸到整個海上航程。《鹿特丹規(guī)則》還明確承運人提供的載貨集裝箱應(yīng)適于且能安全接受、運輸和保管貨物，且在整個航程中保持此種狀態(tài)。在航運實踐中，隨著船舶的大型化、專業(yè)化發(fā)展，船舶適航的安全檢測更趨復雜，承運人在船舶海上航行期間謹慎處理使船舶適航或者保持船舶適航狀態(tài)并非易事。《鹿特丹規(guī)則》的這一規(guī)定從時間和內(nèi)容方面均延伸承運人的適航義務(wù)，并且對承運人管理船舶的水平提出更高要求。
2.4 提高承運人賠償責任限額
根據(jù)《鹿特丹規(guī)則》第59條的規(guī)定，承運人對于違反該公約對其規(guī)定的義務(wù)所負的賠償責任限額，按照索賠或爭議所涉貨物的件數(shù)或其他貨運單位計算，每件或每個其他貨運單位875特別提款權(quán)(由國際貨幣基金組織創(chuàng)設(shè)的一種記賬單位)或者按照索賠或爭議所涉貨物的毛重計算，每kg3特別提款權(quán)，以兩者中較高限額為準。這一規(guī)定較之《漢堡規(guī)則》每件和每kg分別提高5%和20%，較之《海牙一維斯比規(guī)則》分別提高31%和50%。
2.5 增加承運人管貨義務(wù)
《海牙規(guī)則》中承運人的管貨義務(wù)貫穿于裝載、操作、積載、運輸、保管、照料和卸載等7個環(huán)節(jié)?！稘h堡規(guī)則》未明確提出管理貨物的具體環(huán)節(jié)，從其責任期間為“港至港”推斷，承運人的管貨義務(wù)除上述7個環(huán)節(jié)外還應(yīng)包括裝港接收貨物以及卸港交付貨物的環(huán)節(jié)。《鹿特丹規(guī)則》在第13條中明確規(guī)定，承運人應(yīng)當妥善而謹慎地接收、裝載、操作、積載、運輸、保管、照料、卸載并交付貨物。由此可見，承運人的管貨義務(wù)貫穿于9個環(huán)節(jié)。承運人管貨義務(wù)的擴大無疑增加承運人的管貨成本。此外，該公約還規(guī)定，允許承運人與托運人約定由托運人、單證托運人或者收貨人負責貨物的裝載、操作、積載或卸載等工作。
2.6 承運人執(zhí)行控制方指示的義務(wù)
“控制方”是《鹿特丹規(guī)則》引入的全新概念?！堵固氐ひ?guī)則》第51條規(guī)定，未簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓單證或者簽發(fā)必須憑單提貨的不可轉(zhuǎn)讓單證時，托運人為控制方；簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓運輸單證時，所簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓運輸單證有1份以上正本的，所有正本單證的持有人為控制方；簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓電子運輸記錄的，該記錄的持有人為控制方。控制方有權(quán)行使控制權(quán)，即向承運人發(fā)出有關(guān)貨物的指示的權(quán)利?？刂茩?quán)包括：(1)發(fā)出或變更與貨物有關(guān)的指示的權(quán)利，但該指示以不構(gòu)成對運輸合同的修改為限；(2)在計劃掛靠港，或者在內(nèi)陸運輸情況下在運輸途中的任何地點提取貨物的權(quán)利；(3)由包括控制方在內(nèi)的其他任何人取代收貨人的權(quán)利。在整個承運人責任期間，承運人有義務(wù)執(zhí)行控制方的指示，承運人按照控制方的指示交付貨物視為在目的地交貨。對于未遵守控制方指示而造成貨物滅失、損壞或者遲延交付的，承運人應(yīng)負賠償責任。這一規(guī)定加強對貨方利益的保護，同時加重承運人的義務(wù)。
3 其他需要注意的內(nèi)容
3.1 關(guān)于海運履約方的規(guī)定
海運履約方是《鹿特丹規(guī)則》創(chuàng)設(shè)的新概念，它是指承運人以外的，在貨物到達船舶裝貨港至離開船舶卸貨港期間，履行或者承諾履行承運人在運輸合同下有關(guān)貨物接收、裝載、操作、積載、運輸、照料、卸載或者交付的任何義務(wù)的人，但以該人直接或者間接地在承運人的要求、監(jiān)督或者控制下行事為限。內(nèi)陸承運人僅在履行或者承諾履行其完全在港區(qū)范圍內(nèi)的服務(wù)時方為海運履約方。海運履約方與托運人之間不存在直接的合同關(guān)系，而是在承運人直接或間接的要求、監(jiān)督或者控制下，實際履行或承諾履行承運人在“港至港”運輸區(qū)段義務(wù)的人，主要有2種：當承運人是無船承運人或者船舶承租人時的船舶所有人、出租人或者經(jīng)營人；班輪運輸條件下的港口經(jīng)營人。海運履約方承擔該公約對承運人規(guī)定的義務(wù)和賠償責任，并且有權(quán)享有該公約對承運人規(guī)定的抗辯和賠償責任限制。這一規(guī)定明確參與海上貨物運輸合同履行的船舶所有人、經(jīng)營人相對于貨物托運人或者收貨人的法律地位和權(quán)利義務(wù)。
3.2 對于無單放貨的規(guī)定
目前的立法和司法實踐普遍認為，在簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓運輸單證的情況下，承運人必須憑單交貨，承運人無單放貨的，應(yīng)承擔因此而發(fā)生的損失。在憑保函交付貨物的情況下，保函是保證賠償承運人遭受損失的獨立合同，對有權(quán)提取貨物的人而言，其向承運人的請求權(quán)不受該保函的影響?！堵固氐ひ?guī)則》規(guī)定承運人在滿足一定條件的情況下可以無單放貨，這是該公約的創(chuàng)新。其無單放貨機制的內(nèi)容是：(1)適用無單放貨的條件是，在單證上載明，無需提交可轉(zhuǎn)讓運輸單證或者可轉(zhuǎn)讓電子運輸記錄，便可交付貨物；(2)在貨物到達目的地后，單證持有人未能在期限內(nèi)向承運人提貨或者承運人無法確定單證持有人，則承運人可以依次通知托運人、單證托運人，要求其就交付貨物發(fā)出通知；(3)承運人依托運人或單證托運人的通知交付貨物的，解除承運人向單證持有人交付貨物的義務(wù)；(4)發(fā)出交付貨物通知的人有義務(wù)按照承運人的合理要求提供擔保；(5)在無單放貨后成為單證持有人的第3方，若對無單放貨事先知情，享有向承運人索賠的權(quán)利，但不享有提貨權(quán)；(6)在無單放貨后成為單證持有人的第3方，若對無單放貨事先不知情，享有運輸合同下的所有權(quán)利，包括索賠權(quán)和提貨權(quán)。這一機制將航運實踐中承運人憑收貨人的保函和可轉(zhuǎn)讓運輸單證副本交貨的習慣做法，改變?yōu)槌羞\人憑托運人或單證托運人發(fā)出的通知交付貨物。但在實踐中，由于《鹿特丹規(guī)則》要求由托運人或單證托運人出具擔保，可能出現(xiàn)托運人或單證托運人已經(jīng)收到貨款而拒絕出具擔保的情況。如果他們拒絕提供擔保，這一機制即失靈。因此，此規(guī)定將有損可轉(zhuǎn)讓運輸單證的流通性及物權(quán)憑證作用，有可能動搖國際貿(mào)易融資跟單信用證習慣做法的基礎(chǔ)。[3]無單放貨這一機制將給航運實踐帶來怎樣的影響目前尚難預(yù)測。
3.3 運輸單證與電子運輸記錄制度
《海牙規(guī)則》和《海牙一維斯比規(guī)則》僅適用于海運提單?！稘h堡規(guī)則》適用于運輸單證但其規(guī)定基本上也限于提單?！堵固氐ひ?guī)則》改變現(xiàn)行國際海運公約對于運輸單證適用的單一性，既適用于運輸單證，又適用于電子運輸記錄。這一規(guī)定順應(yīng)目前電子商務(wù)的發(fā)展趨勢，確立電子運輸記錄的法律效力。但是由于在《鹿特丹規(guī)則》之前，電子運輸記錄的法律效力尚未被法律正式和廣泛地確認，現(xiàn)行電子運輸單證的實踐甚少。該制度的可操作性還有待今后實踐的檢驗。
3.4 批量合間的訂約自由
批量合同是指在約定時期內(nèi)分批運送指定數(shù)量的貨物的運輸合同。在承運人與托運人之間，批量合同可以比該公約規(guī)定更多或更少的權(quán)利、義務(wù)和責任，即批量合同的當事雙方擁有訂約自由。合同雙方權(quán)利、義務(wù)和責任的約定，在一定條件下可以背離該公約的規(guī)定。為了防止承運人憑借其優(yōu)勢地位而濫用訂約自由，《海牙規(guī)則》《海牙一維斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》均規(guī)定承運人最低限度的權(quán)利和免責、最大限度的義務(wù)和責任?！堵固氐ひ?guī)則》有關(guān)批量合同的規(guī)定以承運人和托運人具有同等的談判地位和能力為假設(shè)前提。在航運實踐中，中小貨主并不具有與集裝箱班輪公司同等的談判地位和能力，因而批量合同的規(guī)定或?qū)蔀榧b箱班輪公司合法地濫用優(yōu)勢地位的法律依據(jù)，可能有損中小貨主的正當利益。
3.5 管轄權(quán)和仲裁
《海牙規(guī)則》和《海牙一維斯比規(guī)則》均無管轄權(quán)和仲裁方面的規(guī)定?！稘h堡規(guī)則》規(guī)定索賠方可以選擇被告的主要營業(yè)所、合同簽訂地、裝貨港或卸貨港、運輸合同中的管轄或仲裁地點其中之一作為法庭或仲裁地點?！堵固氐ひ?guī)則》對于管轄權(quán)和仲裁的規(guī)定更為細化，對于非批量合同，索賠方可在下列范圍內(nèi)選擇法庭或仲裁地點：承運人的住所、運輸合同約定的收貨地或交貨地、貨物的最初裝船港或貨物的最終卸船港、運輸合同中規(guī)定的法庭或仲裁地點。其中，承托雙方訂立的運輸合同中的法庭或仲裁地點僅作為索賠方可選擇的法庭或仲裁地點之一。對于批量合同，管轄或仲裁協(xié)議對運輸合同當事雙方具有排他性，并且在符合一定條件的情況下，對第3方也具有排他性約束。
3.6 訴訟時效
《海牙規(guī)則》和《海牙一維斯比規(guī)則》規(guī)定，對于貨物的滅失和損壞，在貨物交付或應(yīng)交付之日起1年內(nèi)不提起訴訟，則承運人被認為已解除這種貨物滅失和損壞的責任?！稘h堡規(guī)則》從索賠人的利益和方便性角度考慮，將訴訟時效延長為2年。《鹿特丹規(guī)則》與《漢堡規(guī)則》規(guī)定一致，該公約第62條規(guī)定時效期間為2年，并且明確規(guī)定該期限也適用于仲裁時效。
4 結(jié) 語
據(jù)統(tǒng)計，目前《鹿特丹規(guī)則》的21個簽約國代表全球25%以上的貿(mào)易量，且其中包括我國的主要貿(mào)易伙伴美國和一些歐盟國家(法國、西班牙、丹麥、希臘、波蘭、荷蘭等)。我國雖然尚未加入《鹿特丹規(guī)則》，但該公約明確規(guī)定，只要任一當事方所在國已經(jīng)批準、接受或者核準公約，該當事方適用或者援引該公約的要求，將使其他任一當事方，不論其所在國是否批準、接受或者核準該公約，同樣受公約的約束與調(diào)整。因此，我國承運人必須順應(yīng)時代要求，深入了解、正確把握《鹿特丹規(guī)則》的利與弊，提高自身經(jīng)營、管理和技術(shù)水平，從而保持自身在國際市場上的生存力和競爭力。
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作者：李 凌 來源：水運管理
